Департамент общего аудита по вопросу одобрения крупной сделки
В ЗАО возник следующий вопрос: проведена сделка, которая попадает под необходимость одобрения как «крупная сделка» и «сделка с заинтересованностью». Возможности провести одобрение перед ее заключением у акционеров не было. Правильно ли мы понимаем, что : по п.6. ст.79 закона об АО Крупная сделка, совершенная с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера. В ЗАО таких предпосылок для признания ее недействительной в настоящий момент нет. Значит сделка является действительной?
Одобрение может быть произведено как до совершения сделки, так и после. (косвенно, это подтверждено в части 6 п.6 ст.79, что в иске о признании недействительности будет отказано, если в суде представлены доказательства последующего одобрения такой сделки). Поэтому нам ничего не мешает это сделать в реальном времени?
Основной вопрос: не будет ли являться нарушением одобрение крупной сделки на внеочередном собрании акционеров, уже после заключения подобного договора с третьим лицом?
Порядок заключения акционерным обществом крупных сделок и сделок с заинтересованностью регулируется положениями глав X «Крупные сделки» и XI «Заинтересованность в совершении обществом сделки» Закона № 208-ФЗ[1].
В соответствии с пунктом 1 статьи 79 Закона № 208-ФЗ крупная сделка должна быть одобрена советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.
Пунктом 5 статьи 79 Закона № 208-ФЗ установлено, что в случае, если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, к порядку ее совершения применяются только положения главы XI[2] настоящего Федерального закона.
Согласно пункту 1 статьи 83 Закона № 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в соответствии с настоящей статьей.
Таким образом, формально, одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, после ее совершения является нарушением статьи 83 Закона № 208-ФЗ.
Однако, в соответствии с пунктом 1 статьи 84 Закона № 208-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его акционера.
При этом, суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящим Федеральным законом требований к ней, недействительной если к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в пункте 1 статьи 81 настоящего Федерального закона (абзацы 3,6 пункта 1 статьи 84 Закона № 208-ФЗ).
Таким образом, законодательство допускает одобрение сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, после ее заключения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 166 ГК РФ сделка недействительна по основаниям, установленным законом, в силу признания ее таковой судом (оспоримая сделка) либо независимо от такого признания (ничтожная сделка).
Согласно пункту 1 статьи 173.1 ГК РФ сделка, совершенная без согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления, необходимость получения которого предусмотрена законом, является оспоримой, если из закона не следует, что она ничтожна или не влечет правовых последствий для лица, управомоченного давать согласие, при отсутствии такого согласия. Она может быть признана недействительной по иску такого лица или иных лиц, указанных в законе.
Таким образом, сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, не одобренная до ее заключения, является оспоримой сделкой, и действительна до тех пор, пока она не оспорена в судебном порядке.
При этом, в случае признания сделки недействительной в судебном порядке, то она будет недействительна с момента ее совершения (пункт 1 статьи 167 ГК РФ).
Следовательно, одобрение крупной сделки, являющейся одновременно сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, на внеочередном собрании акционеров, уже после заключения подобного договора с третьим лицом снимает риски признания такой сделки недействительной.
Коллегия Налоговых Консультантов, 24 марта 2015г.
[1] Федеральный закон от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»
[2] Глава XI «Заинтересованность в совершении обществом сделки» Закона № 208-ФЗ